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2019年市律協第三期“青年律師·會長”主題私享沙龍
圓滿舉行
來源:杭州律協 發表時間:2019-05-20 瀏覽次數:727


    五月杭城春歸濃,醒卻未得晨光里,隔簾方曉春雨急。2019年5月17日下午,杭州市律師協會2019年第三期“青年律師·會長”主題私享沙龍在玉皇山南基金小鎮如期舉行。本期沙龍主題為“盡職調查的流程及邊界”,由市律協副會長、浙江天屹律師事務所主任金迎春主持,來自杭城的11位青年律師匯聚一堂,在淡雅的茶香中,品茗暢談盡職調查的心得,別有一番風趣。


    本次沙龍活動主要采取主題發言、相互交流發言、提問的方式進行。首先,與會的各位青年律師就所在律所及自身的工作情況進行了簡單的介紹;隨后,金迎春副會長作了“盡職調查的流程及邊界——股權并購項目為軸心”的主題發言,從盡調目的、盡調流程以及盡調的廣度和深度三個方面,深入淺出地介紹盡職調查的內容;接著,結合自身的執業經驗以及天屹團隊的實務操作,對各位青年律師的提問一一詳細解答。


    沙龍現場輕松愉悅,妙語連連,席間歡聲笑語不斷。沙龍結束后,青年律師紛紛表示,此次學習受益匪淺,了解到很多盡調過程中的細節,也解決了與會前對盡調的種種困惑。
    今年,市律協“青年律師·會長”主題私享沙龍活動在傳承以往成功經驗的基礎上略有創新,每期由當期會長確定一個專業化主題,為青年律師提供與會長面對面、零距離的交流機會,著重解決與會人員專業化發展的困惑,促進雙方間的交流了解,更好地推動我市青年律師的成長與發展。

2019年第三期“青年律師·會長”主題私享沙龍會議紀要


    時間:2019年5月17日下午14:00

    地點:玉皇山南基金小鎮2期
 
    主持人:金迎春(杭州市律師協會副會長)

    參會人員:曾潔(杭天信所)、戴沖(永鼎所)、付俊(新臺州杭州所)、王芳(東衛杭州所)、胡守雷(沐塵所)、嚴潔瓊(浙同所)、姜瑋(廣政所)、余凱(澤厚所)、余玉潔(世元所)、諸璐灃(湘湖所)、鄭荔丹(曉德所)。
    缺席人員:陳冬冬(五星國泰所)

    記錄人:吳蓮(天屹所)、李東燃(天屹所)

    第一階段:會長主持開場

    沙龍活動于下午14:00正式開始,首先,金迎春副會長簡單介紹了本次沙龍的主題背景,接著,與會的各位青年律師就其所在律所及自身的工作情況進行了簡單的介紹,一番自我介紹之后,沙龍現場的氣氛整體活絡起來,與會人員彼此之間相談甚歡。

   
第二階段:會長主題發言

    金迎春副會長根據本次主題內容,結合與會人員事先提交的問題,精心準備了ppt講座。講座內容主要為三大板塊,分別從盡調目的、盡調流程以及盡調的廣度和深度三個方面,深入淺出的介紹盡職調查的內容,內容如下:
   
盡職調查目的
    盡職調查的目的主要是價值發現、風險發現以及并購可行性分析。
    1.價值發現。包含真實性、合法性,被收購一方存在著立場差異和主觀價值偏向性,需要驗證過去財務業績的真實性,預測企業未來的業務和財務數據,并由此對企業進行估值;
    2.風險分析。需要識別投資風險、評判風險大小并提出風險應對方案,在風險可控的情況下,提供可行方案,含流程、法律、稅務可行性意見;
    3.并購可行性分析。需要了解投資的可操作性,交易方式、以及交易節奏。第一, 發現風險,判斷風險的性質、程度以及對并購活動的影響和后果;第二,可以使收購方掌握目標公司的主體資格、資產權屬、債權債務等重大事項的法律狀態;第三,了解哪些情況可能會給收購方帶來責任、負擔,以及是否可能予以消除和解決。
   
盡職調查流程
    一、前期準備
    1.確定盡調團隊,包括律師團隊、公司核心管理團隊、財會團隊。有些公司會全權委托律師事務所來組建整個盡調團隊。
    2.了解公司基本情況和行業情況。通過公司工商注冊、財務報告、業務文件、法律合同等各項資料審閱,發現異常及重大問題;通過網絡、行業雜志、業內人士等信息渠道,了解公司及其所處行業的情況。
    3.就委托項目與當事人簽訂委托合同。
    4.律師與當事人目標公司就盡職調查簽署保密協議,團隊領導需要高度重視、成員內部也應注重保密義務,與別人洽談業務時不能泄露項目的具體情況。
    5.制定調查計劃,向目標公司發送盡調材料清單,根據項目特殊性調整計劃確定盡職調查的方案。
    6.律師進行具體調查,并依據調查結果出具調查報告及專業的法律意見。
    二、現場盡調
    現場盡調的內容將會占據整個盡調進程的60%—70%,因此現場盡調為盡職調查流程中最為重要的一環。盡職調查小組需要通過多種渠道去收集資料,并驗證其可信程度,相關資料必須加蓋公章、騎縫章,以確保材料來源的可靠性和內容的完整性,切不可完全依賴目標公司提供的信息,核心證據仍然需要律師去查證。與負責人交流、相關核心人員訪談、客戶與供應商走訪等,判斷和驗證調查內容是否屬實。
    再嚴密的盡調,也會在事后發現有遺漏事項,發現一些待確認的數據,沒關系,可以補充盡調,之后在盡調報告中進行表明。
   
三、制作盡調報告
    盡職調查完畢,最重要的是形成一份盡調報告。包括財務、法律、業務盡調等方面的內容,這份盡調報告,可以合并在投資報告中,也可以單獨成立。


    盡職調查  廣度&深度


    一、股權并購
    (一)目標公司主體資格
審查目標公司的主體資格是為了確保并購的合法有效,即交易各方是否依法成立、并合法存續的,是否具有進行交易的行為能力,是否可以與之進行交易。審查目標公司的主體資料可以了解企業組織形式、股權結構、營業范圍、重大資產等方面有無重大變更;公司的組織形式是否符合商業模式的發展要求,是否有利于公司的成長;公司的出資、股東和股權結構:有無出資瑕疵;股東數量是否過多,股權是否過于分散等。
    (二)業務情況·財務狀況
    審查業務情況是否清晰、真實,從業務模式、營銷模式、盈利模式、核心競爭力、市場占有率(客戶資源)、行業排名以及可持續增長能力來分析其業務的發展前景。
    審查目標公司的財務狀況1.公司財務報表及相關文件是否符合會計準則以及相關法律規定;2.是否接受外部的審計;3.公司是否進行融資?如果有,具體情況如何;4.根據各項財務資料判斷公司的資產、負債、盈利能力、業務經營等狀況。
    (三)環保產品質量·技術標準
    了解環保情況,包括目標公司的經營產品、經營場地與環保的關系,與目標公司有關的環保的規定、當初公司設立時如何通過環保審查、現在目標公司有無違反環保規定,對空氣和水的排放、廢物存儲的處置、對有關許可證和許可的遵守、有毒危險物質對場地和底下水的污染等,環保部門有無發出整改制裁通知等等。
     (四)資產情況·債權債務
    目標公司的各種負債會增大收購方的責任,因為這些債務在收購后還是由目標公司承擔的,當然,債務剝離式的收購除外。還有一些因權利義務不清楚而發生爭議,將來肯定會提起訴訟或被起訴的情況將為收購方的責任增加不確定性。這時,律師就要對目標公司是否有責任、責任的大小等進行分析,研究,將它們定性、定量,為收購方進行談判提供合理的依據。
    (五)稅務與財政補貼
    1.目標公司適用的所有稅種;2.納稅證明;3.享受的稅收優惠及批準文件,減免稅證明,以及未來稅收政策等等;4.是否依法申報繳納稅款,是否存在欠、偷、漏稅以及其他違法行為;5.是否因稅務問題被處罰。
    (六)治理結構
    目標公司治理結構的調查主要是審查目標公司的章程、股東會決議、董事會議事規則、董事會決議、公司規章制度等文件。對這些文件的審查,主要是審查公司股東會、董事會的權力,公司重大事項的表決、通過程序等相關信息以確定本次收購是否存在程序上的障礙,是否獲得了合法的授權等,以確保本次收購交易的合法、有效,避免可能爭議的發生。
    (七)人力資源·勞動關系
     例如:員工簽署的勞動合同內容,重點是核心骨干員工的勞動合同(有否服務期協議、競業禁止協議、股票期權等等);是否已經按照法律要求交納相關款項(保險、養老金之類)等。
    (八)公司獨立性情況
    高度緊密的關聯企業,盡調范圍將隨著關聯性的增加相應擴大。需要查詢目標公司的業務、資產、人員、機構、財務是否獨立于其控股股東及其關聯方,是否具有獨立完整的產、供、銷系統和面向市場獨立自主經營的能力。
    (九)關聯交易與同業競爭
    1.關聯交易
    涉及公司與股東(包括股東之關聯方)、附屬公司、其他關聯公司、董事、管理層之間進行的交易清單。包括:1)書面協議,是否得到董事會批準,未來預計是否可以;2)如無書面協議,請將該等交易(包括交易方、內容、價格及其他安排)寫成書面文件,經交易各方簽字確認。
    2.同業競爭情況
    通過詢問公司及其控股股東或實際控制人、實地走訪生產或銷售部門等方法,調查企業實際業務范圍、業務性質、客戶對象、與公司產品的可替代性等情況,判斷是否構成同業競爭,并核查公司控股股東或實際控制人是否對避免同業競爭做出承諾以及承諾的履行情況。
    (十)涉訴仲裁及行政處罰
    裁決已生效的仲裁、訴訟或處罰;已經提起但尚未完結的訴訟、仲裁或處罰;可能會導致訴訟或仲裁或處罰的糾紛或爭議以及潛在的糾紛或爭議,包括任何合同的違約以及任何違法行為,尤其是關于股東以及董事、監事、高管之間、股東、董事、監事以及高管和公司之間、知識產權、環保、稅務、勞動雇傭、重要合同等方面。
    二、資產收購
    (一)機器設備
    眼見不一定為實,涉及租賃、金融租賃等所有權保留的設備,實務中,需要將實物單證,一一核對。還需要注意機器設備的權屬問題,如看一下買賣合同、購物發票等。有些機械設備,是目標公司融資租賃來的,在未付清租賃款之前,其所有權仍不歸目標公司,也不能作為目標公司投資或房產。
    (二)土地使用權權屬
    對土地使用權權屬的調查1.審查《國有土地使用權證》,了解使用權的取得方式、使用權的出讓年限等情況;2.建設用地使用權證的內容與土地登記機關的存檔文件記載的內容是否一致;3.調查《國有土地使用權出讓合同》及繳納地價款、契稅等費用的單據,是否符合出讓合同的有關約定。
    (三)知識產權
    專利、商標以及版權的權屬情況,如是否涉及商業秘密,如有,是否采取必要的保護措施。知識產權的權利是否存在瑕疵,譬如是否質押,是否存在被法院查封等權利限制的情況。

   
第三階段 互動交流

    參加沙龍的青年律師結合自己在執業道路上的點滴,分享了各自的心得與體會,并就盡職調查中遇到的疑惑請教金迎春副會長,金迎春副會長結合自己執業多年的寶貴經驗,耐心地解答與會人員的提問。現整理了幾個重點問題,內容如下:
    一、
如何快速了解一個從未接觸過的項目去展開盡職調查?
    面對一個從未了解過的投資項目,首先必須快速學習該項目相關背景資料,掌握其行業背景,確認大致的盡調清單,在之后的盡調過程中不斷地學習、挖掘該方面知識,力求多元化、多層次深入了解該項目。
    二、
通過怎樣的流程調查目標公司的關聯交易?
    想要確認公司的關聯方及關聯方關系,可以通過與公司高管人員、財務部門和主要業務部門負責人交談,查閱賬簿、相關合同、會議記錄、獨立董事意見、發函詢證、咨詢律師及注冊會計師意見,調查公司與關聯方進行的關聯交易。
    三、
以關聯交易為例,公司被并購方提供相關內容與盡調過程中調查的內容有出入,該如何解決?
    需要提供第三方訪談筆錄,詳細詢問知情方了解的情況。關聯交易雙方需要提供當時簽訂的購銷合同或者借款合同,若最終提供不了,盡調報告中要如實表明關聯交易未提供相應材料這一事項。
    四、
聽說天屹所做過一些私募基金的業務,想要請教一下關于私募基金盡職調查流程及清單內容。
    關于私募基金盡職調查流程及清單問題,金迎春副會長分享了一份實用的清單模板,對照該清單,詳細地向青年律師一一講解私募基金盡調中可能涉及的問題,并結合實務操作經驗,給出下列建議:
    1.盡可能多的讓項目公司提供資料和信息
    2.通過目標公司的公告獲得大量信息
    3.向相關登記部門核查重要信息(工商·國土·房管·環保等)
    4.以公告的方式要求權利人申報權利(改制公司)
    5.以承諾或保證的方式確認權利
    6.利益相關人做出確權聲明

    最后,金迎春副會長送給青年律師一段話,客戶:借我灼灼慧眼一雙,看破虛妄;律師:山上修行易,入世歷練難;知識轉見識,經歷變閱歷。積極鼓勵大家,揚己所長、積極進取,明晰自己的執業規劃,找準奮斗的目標,持之以恒,青年律師的未來必將更加精彩!

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